Генеральному прокурору

      Кыргызской Республики

      Турсункулову Н. Ж.

Уважаемый Нурлан Жанышевич!

Настоящим письмом, обращаюсь к Вам с заявлением о необходимости рассмотрения вопроса, касающегося защиты прав потребителей.

Как Вам известно, с 1 февраля 2010 года некоторые операторы сотовой связи, в частности ЗАО «Альфа Телеком», ОсОО «Sky Mobile», ОсОО «Ak Tel» и ОсОО «Нур Телеком», одновременно ввели для своих абонентов дополнительную плату, в размере 0,60 сом за оказание такой услуги («работы») как «соединение с абонентом».

Данное нововведение мотивировалось тем, что это являлось вынужденной ответной реакцией на решение Правительства Кыргызской Республики об увеличении тарифов за потребленную электроэнергию, которое было принято к исполнению с 1 января 2010 года.

Учитывая вышеизложенное, а также в целях содействия осуществлению законных прав граждан, хотелось бы остановиться более подробно на некоторых законодательных нормах, связанных с защитой прав потребителей и регулирующих деятельность хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке услуг сотовой связи, в том числе, доминирующее положение.

1. Защита прав потребителей.

  Закон Кыргызской Республики «Об электрической и почтовой связи».

  (Выдержка из статьи 2 Закона) – «Операторы мобильной сотовой связи - любое юридическое или физическое лицо, эксплуатирующее сеть электросвязи и оказывающее услуги подвижной радиотелефонной связи».

  (Выдержка из статьи 36 Закона) – «Защита прав потребителей на услуги электрической и почтовой связи гарантированного качества, а также механизм реализации защиты этих прав регулируются Законом Кыргызской Республики «О защите прав потребителей» и настоящим Законом».

  Закон Кыргызской Республики «О защите прав потребителей».

  (Часть 6 статьи 4 Закона) – «Потребитель оплачивает только фактически полученное им количество товара (работы, услуги). Учет действительно полученного потребителем товара (работы, услуги) производится и обеспечивается продавцом (изготовителем, исполнителем) по показаниям весов, приборов, инструментов, счетчиков и других мерительных устройств, поверенных и клейменных государственными органами по стандартизации и метрологии».

  (Выдержка из статьи 27 Закона) – «Продавец (изготовитель, исполнитель) не вправе, в том числе реализовывать продукцию, не соответствующую требованиям действующих стандартов на территории Кыргызской Республики.

В связи с чем, следует отметить, что такая услуга (работа) как «соединение с абонентом» не подлежит учету, так как ввиду присущих ей свойств, она не может быть выявлена, а тем более измерена, по отдельности от предоставляемой услуги связи, исходя из чего данная услуга (работа) не может и не должна пройти контроль, осуществляемый (в том числе) государственными органами по стандартизации и метрологии. Вместе с тем, стандартизация вводимых новых услуг (работ), является обязательной, так как всякий товарный рынок должен подвергаться легализации и соответственно дальнейшему налогообложению. При этом стоит подчеркнуть, что «одобрение» указанных действий операторов может иметь в последующем негативную тенденцию, например, такую как введение ими дополнительной оплаты за каждую минуту разговора (помимо используемого абонентами тарифа), а также за отсоединение абонента (по окончании разговора) и т.п. Однако эти действия также не будут подлежать какому-либо измерению, вследствие технической невозможности его осуществления.

  (Часть 2 статьи 15 Закона) – «Запрещается обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем) в полном объеме».

  (Часть 3 статьи 15 Закона) – «Продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя предоставлять дополнительные услуги, оказываемые за плату. Потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата сумм, уплаченных за предоставление без его согласия дополнительных услуг».

  (Выдержка из статьи 27 Закона) – «Продавец (изготовитель, исполнитель) не вправе, в том числе осуществлять поставку товаров или услуг с предъявлением счета по оплате при фактическом отсутствии на это заявки со стороны потребителя».

  Вместе с тем, хотелось бы отметить, что в любом случае, такая услуга («работа») как «соединение с абонентом» не должна быть оплачиваемой, так как сама по себе она не используема, а является всего лишь неотъемлемой частью предоставляемой услуги связи, в независимости от выбранного абонентами тарифа.

      При этом, ссылка операторов сотовой связи на то, что якобы их действия продиктованы повышением тарифов за потребленную электроэнергию, не дает им основания нарушать нормы закона, так как их деятельность (как коммерческих организаций), регулируется частью 4 статьи 1 Гражданского Кодекса Кыргызской Республики, которая гласит, что – «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на получение прибыли лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».        

  Обобщая данный контекст, напрашивается риторический вопрос - относительно каких затрат было обусловлено повышение стоимости предоставляемых услуг связи, если от увеличения стоимости электроэнергии зависят лишь расходы на электричество, связанные именно с продолжительностью работы соответствующего оборудования.

  (Выдержка из статьи 26 Закона) – «Продавец (изготовитель, исполнитель) или группа продавцов не вправе, в том числе,  прямо или косвенно вступать в согласие в целях фиксирования цены либо регулирования производства предмета торговли».

  В данном случае, несомненно, что стоимость разговоров при любом тарифе можно будет считать фиксированной, так как при каждом «дозвоне» можно будет взимать с абонентов, сумму не меньшую чем 0,60 сом.

  В целях дополнительного подкрепления вышеуказанного, хотелось бы обратить Ваше внимание и на другие нормы, прописанные в законодательстве Кыргызской Республики.

2. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта.       

           При рассмотрении данного вопроса необходимо принять во внимание следующую ситуацию, а именно то, что по некоторым данным на настоящий момент операторы сотовой связи ЗАО «Альфа Телеком», ОсОО «Sky Mobile», ОсОО «Ak Tel» и ОсОО «Нур Телеком» имеют более половины от общего объема рынка услуг сотовой связи, предоставляемой в Кыргызской Республики, что согласно (в том числе) статье 4 Закона Кыргызской Республики «Об ограничении монополистической деятельности, развитии и защите конкуренции» подпадает под понятие доминирующее положение. Применительно к указанному, стоит добавить, что только ЗАО «Альфа Телеком» и ОсОО «Sky Mobile», обладающие наибольшим количеством абонентов (по отдельности) имеют свыше 35 % доли от общего объема рынка услуг сотовой связи.

При этом очевидно, что, скорее всего в данном случае имели место согласованные действия (сговор) указанных субъектов предпринимательства, так как ими, одновременно, помимо существующей «тарификации за разговор» была введена дополнительная плата за каждое «соединение с абонентом» в размере 0,60 сом, автоматически снимаемая (при разговоре) со счета абонента.

Закон Кыргызской Республики «Об ограничении монополистической    

                   деятельности, развитии и защите конкуренции».

  (Выдержка из статьи 4 Закона) –

  «Товарный рынок» - сфера обращения товаров, работ и услуг».

  «Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, если его доля на соответствующем товарном рынке определенного товара превышает 35 процентов или предельную величину, ежегодно устанавливаемую государственным антимонопольным органом Кыргызской Республики».

  (Выдержка из части 1 статьи 6 Закона) – «Запрещаются, в том числе такие действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, как - согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент (потребитель) не заинтересован».

  (Выдержка из части 1 статьи 7 Закона) – «Запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения (согласованные действия) конкурирующих хозяйствующих субъектов (потенциальных конкурентов), занимающих в совокупности доминирующее положение, если такие соглашения (согласованные действия) имеют либо могут иметь своим результатом существенное ограничение конкуренции, в том числе соглашения (согласованные действия), направленные на - установление (поддержание) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок».

           Закон Кыргызской Республики «О естественных и разрешенных

                               монополиях в Кыргызской Республике».

           (Выдержка из статьи 3 Закона) –

  «Разрешенная монополия - хозяйствующий субъект, имеющий долю на соответствующем рынке в целом 35 процентов и выше или величину, ежегодно устанавливаемую антимонопольным органом, занимающий на нем доминирующее положение».

  «Монопольно высокая цена - цена товара, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, с целью компенсации необоснованных затрат, вызванных недоиспользованием производственных мощностей, и (или) получения дополнительной прибыли».

  (Статья 15 Закона) – «Если действиями (бездействием) субъекта естественной и разрешенной монополий, нарушающими настоящий Закон, причинены убытки другому хозяйствующему субъекту или физическому лицу, в том числе путем необоснованного завышения цены (тарифа), эти убытки подлежат возмещению субъектом естественной и разрешенной монополий в соответствии с законодательством Кыргызской Республики».

  (Выдержка из статьи 14 Закона) –

  «1. В случае нарушения настоящего Закона субъекты естественных и разрешенных монополий (их руководители), органы исполнительной власти и местного самоуправления (их должностные лица) в соответствии с решениями (предписаниями) антимонопольного органа обязаны:

  прекратить нарушение настоящего Закона и устранить его последствия;

  восстановить первоначальное положение или совершить иные действия, указанные в решении (предписании);

  отменить и (или) изменить акт, не соответствующий настоящему Закону;

  внести изменения в договор с потребителем (абонентом);

  возместить причиненные убытки.

  2. Субъект естественной и разрешенной монополий обязан перечислять в республиканский бюджет прибыль, полученную им в результате нарушения настоящего Закона, в срок, установленный решением антимонопольного органа».

  На основании вышеизложенного и руководствуясь Конституцией Кыргызской Республики (ст.ст. 77, 81), а также Законами Кыргызской Республики: «Об Омбудсмене (Акыйкатчы) Кыргызской Республики» (ст.ст. 1-3, п.п. 6 и 8, ст. 8); «Об электрической и почтовой связи» (ст. 36); «О защите прав потребителей» (ст.ст. 4, 15, 26, 27, 42); «Об ограничении монополистической деятельности, развитии и защите конкуренции» (ст.ст. 4, 6, 7, 9 - 11); «О естественных и разрешенных монополиях в Кыргызской Республике» (ст.ст. 3, 14, 15); Кодексом об административной ответственности Кыргызской Республики (ст.ст. 269, 287 – 290, 312), прошу Вас рассмотреть вопрос о законности действий операторов сотовой связи: ЗАО «Альфа Телеком», ОсОО «Sky Mobile», ОсОО «Ak Tel» и ОсОО «Нур Телеком», в части взимания ими дополнительной платы, в размере 0,60 сом по факту каждого «соединения с абонентом», и при необходимости принять меры прокурорского реагирования по восстановлению нарушенного права, устранению выявленных негативных последствий, касающихся соответствующих абонентов (пользователей) сотовой связи, предусмотренные законодательством Кыргызской Республики. 

О принятых мерах прошу уведомить меня.

Р.S. Письмо аналогичного характера направлено в Государственное агентство антимонопольного регулирования при Правительстве Кыргызской Республики. 

С уважением,

Омбудсмен (Акыйкатчы)                                               Турсунбек Акун